外资“拆招” 解读07版《外商投资目录》

11月中旬，天气转寒，北京某高档写字楼开发的合资地产商金晓，脸色有些阴郁，看着办公桌上修订后的2007版《外商投资目录》（以下简称《目录》），用力把手中的香烟捻灭。

“用外资，新开发项目是不容易弄下来了。”金晓发出感叹，玻璃窗外高楼建设的工程依旧如火如荼，面对庞大的市场，他并不想因此放弃参与其中的机会。此时此刻，寻找“中国机会”的外资，也开始了对《目录》的“拆解”，一些隐性的规避路径，浮出水面。

假借贸易 暗度陈仓

正如金晓感叹的那样，《目录》中对“房地产”行业做了很大的调整，原先鼓励类中的外商投资“普通住宅的开发建设”已经消失，并且在限制类中增加了外商投资“房地产二级市场交易及房地产中介或经纪公司”一项。

而金晓公司所在的“高档写字楼开发”一类，对于外资而言，仍在限制类。由于之前国家就有规定，房地产不允许外商直接投资，像他们这样的合资公司便是外资房地产公司的主体形式。有所不同的是，以前虽然限制，国家仍会批准一部分合资房地产公司的项目，而目录修订后，由于“限制”的概念，便存在批准的不确定与难度。

“商务部之前已经颁布了很多限制外资的通知，加上这次目录调整，我们公司申请的项目已经没有太多批下来的希望了，”金晓说，“现在，外资想要结汇都非常困难。”“房地产项目不仅仅在前期的开发需要大量的资金，项目在完成后也并不打算立即卖出，积压房屋时都是需要资金支持的。”金晓强调。“普通住宅开发商这次不被鼓励了，只比我们更着急。”于是，公司便有了在境内注册贸易公司的打算，来让外资借道入境。

“由于目录仅是对外商‘投资’的限制，外商在国内注册了贸易公司后可以通过贸易的手段，让国内的贸易公司赚取多余的利润，而这部分利润则属于内资，可以用来投资国内的产业，是不会被法律限制的。”北京亿家嘉律师事务所马奇勋律师解释道，“像美国的贷款利率只有7%，相比较投资中国房产的收益，企业利用外资，利润依然非常可观。”据了解，这种通过“贸易”的手段实现资金引进需要专业的会计与法律技巧，而《目录》对房地产这块巨大蛋糕的触及，也吸引了一些投资机构的目光。

“像我们这样的投资机构名义上是内资，可以涉足限制内《目录》下的产业，而实际上也会通过贸易的手段引进外资，并且是被外商管理的。我们下一步会重点考虑房地产市场，《目录》的限制会让他们更加需要我们的资金。”一家“内资”投行的投资经理林曼告诉记者。

“该目录的修订主要是为了限制‘新进’的外资，外商已经进入中国并且盈利的资本已不属于被限制的外资，还没有进入中国的外资如果要投资国内被限制的项目，无论在批准或是资金额度放宽上都会有困难，而通过注册贸易公司的方式则可以避开审批的困境。”马奇勋说，此次目录的调整，反映了政府宏观调控的一贯路线，与目前的两税合并一样，是为了更好地利用外资而不是排挤外资，进入限制类的一些行业，像房地产，包含政府降低房价的考虑，也只是让内外资享有同样的国民待遇，站在同样的起点上，有助于中国经济的发展与安全。

身份替换 移花接木

广西一中型钨矿开采企业老板梁丰民，面对着《目录》里新增加的条目：限制外商投资钨、钼等稀有资源等，却显得有些沮丧。

由于资金不足，该钨矿企业的开采设备已多年没有更新，近几年的企业经营变得愈加艰难，最让梁丰民难过的是，上半年对他们厂有投资打算的英国公司近日给他发来一个传真，告诉他由于07版《外商投资目录》的限制，投资方不能够从英国给他们注入资金，约定无法实现。

贫瘠的企业，面对外资的突然放手，梁丰民首先想到的是贷款。他与一家已经在中国多年的美资机械加工企业签订了一份合同。该美国公司提供的资金已是企业之前在华的收入，不会被目录限制。

可是，就是这样一个合同，对中国企业的约束足有二十几页。

虽无股权上的并购，“实际的管理权限已经属于对方了，并且比合资的要求还要苛刻。”梁丰民对记者说。

“外资企业在合同的签订上从来都是精明的，当国内企业不能够通过正式的渠道去接受外资时，必然会通过其他方式引入资金，由于法律意识跟所处地位的限制，在合同的签订中将可能受到外资企业更多的盘剥。”海元律师事务所合伙人彭琰律师对记者说。

记者调查中了解，这些被限制开采的矿产资源企业有部分产业不在被限制的目录之内，准备在其他产业目录下与外资合作，而将部分节余资金用于被限制的产业。

“企业的业务分拆后进行这种合作，在法律上要求专款专用，如果被发现资金挪用，是要受到法律制裁的。”马奇勋告诉记者。

挪移阵地 “换”为“上策”

然而，并不是所有的企业都想通过复杂的手段去绕过《目录》的限制。

准备要去兰州投资地产的李彼德就是其中一位美籍地产商，占到合资企业70%股份，掌握着公司的管理权。

在他看来，北京、深圳等地的房价虽然一直上涨，但是像西部包括中部老工业地，仍然有很大利润的空间，而且，如果在这些地区进行地产投资，目录的“限制”就会被诠释为“批准”，轻松获得项目，同样获得利润。

“其实，像被限制的稀有矿产的冶炼和加工，也可以去西南边的成都等地方投资，获得批准的可能性会高很多。”对中国外资审批政策颇为熟悉的李彼德对记者表示。

“政府项目的审批，通常会以发展经济为原则，企业应当积极顺应政策的导向。目录的修订与落实，在调控产业结构上会具有积极的作用，促进地区间的产业平衡。”马奇勋评价道。